Регулирование отношений, связанных со сделками, в заключении которых имеется заинтересованность, и крупными сделками, является одним из важных вопросов корпоративного законодательства. Не обойден этот вопрос стороной и в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ст. ст. 45, 46).
В новой редакции, введенной Федеральным законом N 312-ФЗ, в положения данных статей внесены некоторые коррективы и уточнения.
Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, традиционно определяются в законодательстве через определение круга субъектов, признаваемых заинтересованными лицами. Однако в новой редакции п. 1 ст. 45 данное определение уточнено путем указания видов гражданско-правовых договоров, которые при соответствии субъектному критерию относятся к категории сделки с заинтересованностью, в их числе: заем, кредит, залог, поручительство.
Если в совершении таких сделок имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) ООО, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа ООО, члена коллегиального исполнительного органа или заинтересованность участника ООО, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников, а также лица, имеющего право давать ООО обязательные для него указания, они совершаются обществом в соответствии с положениями ст. 45.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:
— являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с ООО;
— владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с ООО;
— занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с ООО, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица (замещение должности в органе управления управляющей организации является новым критерием признания лица заинтересованным в совершении сделки);
— в иных случаях, определенных уставом общества.
Указанные выше лица должны доводить до сведения общего собрания участников ООО информацию:
— о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют двадцатью и более процентами акций (долей, паев);
— о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;
— об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.
Как видно из приведенных положений, законодатель включил в число лиц, статус которых влияет на отнесение сделки к совершаемой с заинтересованностью неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных. Вероятно, это было сделано с тем, чтобы исключить при решении данного вопроса всякую двусмысленность, хотя по семейному законодательству и ранее не было юридических различий между родными и неполнородными братьями и сестрами, а усыновители и усыновленные с правовой точки зрения всегда приравнивались соответственно к родителям и детям.
Пункт 3 ст. 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» изложен в новой редакции. В этот пункт перенесено из прежней редакции п. 1 данной статьи положение, в силу которого сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, подлежит одобрению решением общего собрания участников ООО.
Кроме того, ст. 45 дополнена п. 6.1, призванным конкретизировать требования к аффилированным лицам, предъявляемые к ним при заключении ООО сделок с заинтересованностью.
Аффилированные лица ООО обязаны письменно уведомить ООО о принадлежащих им долях или частях долей не позднее чем в течение десяти дней с даты приобретения доли или части доли, которые с учетом принадлежащих указанным лицам долей в уставном капитале ООО предоставляют право распоряжаться более чем двадцатью процентами голосов от общего количества голосов участников данного ООО.
В случае если в результате непредоставления по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее предоставления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед ООО ответственность в размере причиненного ущерба.
Далее приводится механизм одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Главным требованием является поддержка сделки большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.
В решении об одобрении сделки обязательно должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
Общее собрание участников ООО может принять решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении об одобрении сделки должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Решение об одобрении сделки имеет силу до следующего очередного общего собрания участников ООО, если иное не предусмотрено указанным решением.
В случае образования в ООО совета директоров (наблюдательного совета) принятие решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом к компетенции этого органа, за исключением случаев, когда сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает два процента стоимости имущества ООО, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.
Правила совершения ООО сделки с заинтересованностью имеют ряд исключений. В новой редакции п. п. 4, 6 ст. 45 изложены скорректированные подходы к установлению таких исключений.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общим собранием участников ООО в случае, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок (в том числе займа, кредита, залога, поручительства), совершенных между ООО и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым в соответствии с п. 1 ст. 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность и которые были совершены с момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым, до момента проведения следующего очередного общего собрания участников общества. Важным новшеством здесь является необходимость отсутствия существенных отличий от условий аналогичных сделок, а не просто совершение сделки в порядке обычной хозяйственной деятельности, осуществлявшейся до ее совершения.
Прежняя редакция п. 6 ст. 45 исключала из сферы действия данной статьи ООО, имеющие единственного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного ООО. Согласно новой редакции ст. 45 не применяется также к:
— сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники ООО;
— отношениям, возникающим при переходе к ООО доли или части доли в его уставном капитале;
— отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации ООО, в том числе договорам о слиянии и о присоединении;
— сделкам, совершение которых обязательно для ООО в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным органами, уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов.
Помимо сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в особом порядке совершаются также и крупные сделки.
В соответствии с новой редакцией п. 1 ст. 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» крупной сделкой являются сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества ООО, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.
Новым в приведенной законодательной дефиниции является подход к определению стоимости имущества, сделка по отчуждению или приобретению которого относится к разряду крупных. С 1 июля 2009 г. данная стоимость составляет 25 и более процентов стоимости имущества ООО. Согласно прежней редакции — более 25 процентов, то есть если стоимость имущества, отчуждаемого или приобретаемого по сделке, составляла ровно 25 процентов, она не признавалась крупной.
Стоимость отчуждаемого по крупной сделке имущества определяется на основании данных бухгалтерского учета ООО, а стоимость приобретаемого имущества — на основании цены предложения.
Решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества. Пункт 3 ст. 46 дополнен положением, согласно которому в таком решении должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Названные сведения могут не указываться, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны и выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки.
В случае образования совета директоров (наблюдательного совета) ООО принятие решений об одобрении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от двадцати пяти до пятидесяти процентов стоимости имущества ООО, может быть отнесено уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Исключения из сферы действия требований к порядку одобрения крупных сделок аналогичны требованиям, действующим в отношении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Положения о порядке одобрения крупных сделок не применяются к:
— ООО, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного ООО;
— отношениям, возникающим при переходе к ООО доли или части доли в его уставном капитале в случаях;
— отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации ООО, в том числе договорам о слиянии и о присоединении.
Согласно новому п. 8 ст. 46, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку одобрения такой крупной сделки применяются положения ст. 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», за исключением случая, если в совершении сделки заинтересованы все участники общества. В случае если в совершении крупной сделки заинтересованы все участники общества, к порядку ее одобрения применяются положения ст. 46.