Крашенинникова П.В. «Комментарий к арбитражному процессуальному кодексу Российской федерации (по состоянию на 1 апреля 2009 года)» Предмет «Право»
Статья 262. Отзыв на апелляционную жалобу Комментарий к статье 262
1. Основной чертой современного процессуального законодательства (арбитражного, гражданского и уголовного процессуального) является развитие состязательности на всех стадиях процесса. Проявлением состязательности и ее первым шагом в процессе является обмен состязательными документами как в первой инстанции, так и в апелляционной. Заявитель апелляционной жалобы обязан направить ее копию со всеми приложенными документами иным лицам, участвующим в деле. В свою очередь, лицо, участвующее в деле, направляет отзыв на апелляционную жалобу с приложением документов, подтверждающих возражения относительно жалобы, другим лицам, участвующим в деле, и в арбитражный суд (ч. 1 ст. 262 АПК РФ).
Точно так же, как и относительно отзыва на иск, возникает вопрос об императивности или диспозитивности нормы ч. 1 ст. 262 АПК РФ. Большинство авторов различных комментариев к данному Кодексу склоняются к тому, что представление отзыва на апелляционную жалобу — это право, но не обязанность <1>. Действительно, в конструкции нормы нет глаголов долженствования «должен», «обязан», не предусмотрены и процессуальные последствия непредставления отзыва. Тем не менее сама конструкция нормы не дает повода думать о ее диспозитивном характере, ибо не предусмотрено право выбора поведения, наоборот, норма содержит формулировки типа «направляет жалобу», «прилагает документы». Аналогичным образом сформулирована норма ч. 4 ст. 260 АПК РФ: «К апелляционной жалобе прилагаются…». И если не выполнено предписание названной части, то наступают последствия в виде оставления апелляционной жалобы без движения. Поскольку арбитражный процесс явно отражает тенденцию развития европейского процесса по направлению к развитию состязательности, постольку хочется думать, что мы на пути закрепления и процессуальных последствий непредставления отзыва на апелляционную жалобу.
———————————
<1> См., например: Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.Ф. Яковлева, М.К. Юкова. М.: Городец, 2003. С. 686; Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 609; Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. М.С. Шакарян. М.: ТК «Велби»; Проспект, 2003. С. 601.
АПК 2002 г. не определил содержание отзыва на апелляционную жалобу, однако при его составлении могут быть использованы положения ст. 131 АПК РФ (отзыв на исковое заявление) и ст. 260 АПК РФ (форма и содержание апелляционной жалобы).
К отзыву, направляемому в арбитражный суд, прилагается также документ, подтверждающий направление отзыва другим лицам, участвующим в деле. Это может быть почтовая квитанция, свидетельствующая о направлении копии отзыва с уведомлением о вручении, а если копии отзыва на апелляционную жалобу и приложенных к нему документов доставлены или вручены другим лицам, участвующим в деле, непосредственно или нарочным — расписка соответствующего лица в получении направленных (врученных) ему документов, а также иные документы, подтверждающие направление отзыва и приложенных к нему документов <1>.
———————————
<1> Пункт 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 9 декабря 2002 г. N 11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации».
2. Согласно ч. 2 ст. 262 АПК РФ отзыв на апелляционную жалобу направляется заказным письмом с уведомлением о вручении. Как уже было сказано выше, изменение Правил оказания почтовых услуг исключило названную отправку из предоставляемых услуг. В настоящее время для подобной корреспонденции используется почтовое отправление с уведомлением о вручении (в международном почтовом обмене — с уведомлением о получении), которое представляет собой почтовое отправление, при подаче которого отправитель поручает оператору почтовой связи сообщить ему или указанному им лицу, когда и кому вручено почтовое отправление.
Закон не предусматривает точные сроки вручения отзыва, предполагая лишь, что направление должно быть произведено в срок, обеспечивающий возможность ознакомления с ним до начала судебного заседания. К сожалению, такой подход законодателя не способен дисциплинировать лиц, участвующих в деле.
3. Точно так же, как и апелляционная жалоба, отзыв на нее подписывается лицом, участвующим в деле, или его представителем. К отзыву, подписанному представителем, прилагается доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на подписание отзыва (см. комментарий к ст. 61 АПК РФ).