2.4.2. Эмиссия акций АО
Первоначальная эмиссия
Теперь рассмотрим некоторые правовые вопросы, связанные с регистрацией выпуска ценных бумаг при учреждении акционерного общества.
Выпуск акций акционерного общества обязательно должен быть зарегистрирован в соответствующем органе государственной власти. Данное положение закреплено законодательно, в частности, требование о государственной регистрации выпуска ценных бумаг отражено в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».
На основании абз. 7 ст. 18 Закона «О рынке ценных бумаг» эмиссионные ценные бумаги, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, не могут быть размещены. Данная норма также закреплена в абз. 1 ст. 24 Закона «О рынке ценных бумаг»: «Эмитент имеет право начинать размещение выпускаемых им эмиссионных ценных бумаг только после регистрации их выпуска».
Помимо этого, в соответствии с нормативными актами ФСФР России, а также ее региональные отделения наделены правом обращения в суд с иском о ликвидации юридического лица в случае нарушения им требования законодательства Российской Федерации о ценных бумагах. Кроме того, эти органы могут применять к нарушителям санкции, установленные законодательством Российской Федерации. В частности, п. 19 ст. 42 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» установлено, что федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг устанавливает и определяет порядок допуска к первичному размещению и обращению вне территории России ценных бумаг, выпущенных эмитентами, зарегистрированными в Российской Федерации.
То есть регистрация выпуска ценных бумаг является необходимой и обязательной. Вместе с тем необходимо отметить, что законодательных норм, запрещающих государственную регистрацию выпуска акций акционерных обществ, размещение которых произведено до выхода Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и государственная регистрация которых не осуществлена, не существует.
На основании ст. 51 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции. Моментом создания организации считается момент его государственной регистрации.
Одним из важнейших признаков юридического лица на основании норм ст. 48 Гражданского кодекса РФ является наличие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленного имущества. Имущество акционерного общества при учреждении состоит из вкладов учредителей, внесенных ими в уставный капитал. Соответственно ст. 99 Гражданского кодекса РФ уставный капитал акционерного общества состоит из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. То есть уставный капитал общества формируется путем заключения гражданско-правовых договоров на приобретение акционерами общества акций в обмен на вклады, вносимые в уставный капитал. Другими словами — путем размещения акционерным обществом своих акций.
Определение термина «размещение ценных бумаг» приведено в ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». В нем под размещением ценных бумаг понимается «отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок». Важно помнить, что размещение ценных бумаг акционерного общества без государственной регистрации выпуска не допускается.
При подаче документов на государственную регистрацию должен быть представлен документ, подтверждающий оплату не менее 50 процентов уставного капитала общества, указанного в решении о его создании. То есть до государственной регистрации юридического лица необходимо обязательно провести размещение как минимум 50 процентов акций среди акционеров общества, выпуск которых уже прошел государственную регистрацию.
Сама процедура эмиссии акций акционерного общества состоит из нескольких этапов.
1. Принятие решения о размещении акций.
2. Принятие решения о выпуске акций.
3. Государственная регистрация выпуска акций.
4. В случае документарной формы выпуска — изготовление сертификатов ценных бумаг.
5. Непосредственно размещение акций.
6. Регистрация отчета об итогах выпуска.
А сейчас давайте подробнее рассмотрим каждый из этапов.
Решение о размещении ценных бумаг.
Опираясь на нормы ст. 98 Гражданского кодекса РФ и ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах», можно утверждать, что в решении об учреждении общества должны содержаться:
— результаты голосования и принятые акционерами решения по вопросам учреждения акционерного общества;
— решение об утверждении устава общества;
— решение об избрании органов управления акционерного общества;
— решение об утверждении размера уставного капитала общества;
— определение категории выпускаемых акций и порядка их размещения;
— утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителями в оплату акций акционерного общества.
На основании ст. 34 Федерального закона «Об акционерных обществах» акции и иные ценные бумаги общества, оплачиваемые неденежными средствами, должны быть оплачены при их приобретении в полном размере, если только иное не установлено договором о создании общества при его учреждении. Тогда же определяется, что, если номинальная стоимость акций, приобретаемых за счет оплаты неденежными средствами, будет составлять более двухсот минимальных размеров оплаты труда, тогда необходима оценка этого имущества независимым оценщиком (аудитором). После такой оценки учредители общества должны утвердить решение независимого оценщика.
Решение о выпуске ценных бумаг.
На основании п. 2.3.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг решение о выпуске акций составляется на основании решения о размещении акций. Статьей 25 Закона «Об акционерных обществах» установлено, что акции при учреждении общества должны быть размещены среди учредителей, то есть среди заранее определенного круга лиц. Утверждение решения о выпуске, учитывая нормы п. 2.3.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг осуществляется советом директоров. Вместе с тем это не устанавливает ограничений для утверждения решения о выпуске ценных бумаг общим собранием акционеров. Решение о выпуске акций должно быть утверждено не позднее шести месяцев с момента принятия решения о размещении. Если прошло более шести месяцев, в этом случае необходимо повторное утверждение данного решения.
На практике нередко может складываться ситуация, когда решение о размещении акций принято при учреждении общества, а государственная регистрация выпуска акций не осуществлялась. Затем в обществе происходит смена участников, возможно неоднократная. На определенном этапе деятельности общества встает вопрос о необходимости государственной регистрации выпуска акций. Решение о выпуске акций повторно утверждается новым составом участников, который, однако, не принимал решения о размещении акций и среди которых акции не размещались. В этом случае легитимность (законность) повторного утверждения решения о выпуске ценных бумаг может быть поставлена под сомнение в силу возможного признания недействительности сделок по приобретению акций новыми участниками.
Регистрация выпуска ценных бумаг.
Государственную регистрацию выпуска ценных бумаг на территории Российской Федерации осуществляют Минфин России, Банк России, ФСФР России.
Если при учреждении акционерного общества акции будут размещаться среди более пятисот учредителей, то одновременно с решением о выпуске акций необходима государственная регистрация проспекта эмиссии, как это установлено Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (утв. Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н). Проспект эмиссии утверждается уполномоченными органами акционерного общества (общим собранием акционеров или советом директоров).
В случае размещения именных ценных бумаг в регистрирующий орган представляется копия договора (договоров) о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг. Такой договор заключается эмитентом с регистратором. Либо это может быть документ, подтверждающий обстоятельства, освобождающие эмитента от заключения такого договора. Пунктом 3 ст. 44 Закона «Об акционерных обществах», а также ст. 8 Закона «О рынке ценных бумаг» установлены требования об обязательной передаче ведения реестра независимому регистратору. В частности, Федеральный закон «Об акционерных обществах» обязывает поручить ведение и хранение реестра независимому регистратору в случае наличия более пятисот владельцев обыкновенных акций. Необходимо обратить внимание, что в данном случае речь идет именно о владельцах обыкновенных акций. Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» установлено иное требование, которое заключается в необходимости передачи ведения реестра независимому регистратору, если число владельцев превышает 500, без уточнения того, владельцы каких акций имеются в виду. Таким образом, требования Закона «О рынке ценных бумаг» сужают требования Федерального закона «Об акционерных обществах», а в связи с тем, что Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» был принят позже, чем Федеральный закон «Об акционерных обществах», необходимо руководствоваться нормами Федерального закона «О рынке ценных бумаг».
Кроме того, п. 2 ст. 44 Федерального закона «Об акционерных обществах» определено, что акционерное общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра в соответствии с правовыми актами Российской Федерации в срок не позднее одного месяца с момента государственной регистрации. Порядок и требования ведения реестра определены в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденном Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27. В частности, Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг является обязательным для регистраторов — профессиональных участников рынка ценных бумаг и эмитентов, осуществляющих ведение реестра владельцев именных ценных бумаг самостоятельно.
Необходимо также обратить внимание еще на одно требование, которое определяет некоторые вопросы ведения реестра ценных бумаг акционерным обществом.
Учитывая требования п. 2.7 Положения о лицензировании деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 19 июня 1998 г. N 24, эмитент, осуществляющий ведение реестра именных ценных бумаг самостоятельно, в случае, если число зарегистрированных лиц более пятидесяти, обязан иметь в штате не менее одного специалиста, удовлетворяющего квалификационным требованиям по данному виду профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг в соответствии с нормативными актами.
Размещение ценных бумаг и регистрация отчета о выпуске ценных бумаг. Максимальный срок представления в регистрирующий орган документов на государственную регистрацию выпуска акций, распределенных среди учредителей акционерного общества при его учреждении, составляет один месяц с даты государственной регистрации акционерного общества. Фактическое размещение ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации акционерного общества, и данная норма устанавливает только порядок представления документов для государственной регистрации выпуска ценных бумаг.
Регистрация отчета об итогах выпуска акций, распределенных при учреждении акционерного общества, осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска этих акций в соответствии со Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, но не позднее 30 дней после окончания срока размещения, указанного в решении, либо реализации последней акции этого выпуска. Данное требование носит для эмитента обязательный характер. В том случае, если уставный капитал общества оплачивается только на 50 процентов, как предусматривается ст. 34 Федерального закона «Об акционерных обществах», при утверждении отчета о выпуске акций утверждается размещение в том числе тех, оплата которых произведена не полностью. В связи с этим будет правильным осуществлять государственную регистрацию отчета о выпуске ценных бумаг при учреждении акционерного общества после полной оплаты уставного капитала.
Эмиссия дополнительных акций
На основании п. 1 ст. 28 Федерального закона «Об акционерных обществах» уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.
Выпускаемые дополнительные акции акционерного общества могут быть размещены следующими способами:
— путем распределения их среди акционеров;
— путем подписки (открытой или закрытой);
— путем конвертации в акции ценных бумаг, конвертируемых в акции.
Выпуск дополнительных акций происходит следующими этапами:
— принятие решения о размещении ценных бумаг;
— утверждение уполномоченным органом акционерного общества решения о выпуске дополнительных акций;
— подготовка проспекта эмиссии дополнительных акций (в случае, если регистрация проспекта необходима);
— государственная регистрация выпуска акций и проспекта эмиссии; изготовление сертификатов акций (в случае размещения дополнительных акций в документарной форме);
— раскрытие информации, содержащейся в проспекте эмиссии акций (если государственная регистрация выпуска сопровождалась регистрацией проспекта эмиссии), за исключением случаев конвертации. При размещении акций путем конвертации раскрытие информации осуществляется после регистрации отчета об итогах выпуска;
— распределение акций при их размещении среди акционеров, подписка на акции при их размещении путем открытой или закрытой подписки, конвертация в случае конвертации в акции ценных бумаг, конвертируемых в акции;
— регистрация отчета об итогах выпуска акций;
— раскрытие информации, содержащейся в отчете об итогах выпуска дополнительных акций (если государственная регистрация выпуска дополнительных акций сопровождалась регистрацией их проспекта эмиссии).
Перед принятием акционерным обществом решения о выпуске дополнительных акций необходимо помнить о следующем.
1. Пунктом 2 ст. 5 Федерального закона от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» установлено, что запрещается совершение владельцем акций любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска. Одновременно не может быть осуществлена государственная регистрация выпуска акций:
— до полной оплаты уставного капитала акционерного общества;
— до регистрации отчетов об итогах всех зарегистрированных ранее выпусков акций и внесения соответствующих изменений в устав акционерного общества — эмитента.
Отсюда следует, что перед принятием решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций обществу необходимо осуществить государственную регистрацию отчетов о предыдущих выпусках ценных бумаг и полностью оплатить уставный капитал. Данное требование распространяется также и на акционерные общества, которые были созданы в результате приватизации государственных предприятий.
2. Общества должны представлять отчет о существенных фактах и событиях. Данное требование распространяется на все акционерные общества, выпуск ценных бумаг которых сопровождался регистрацией проспекта эмиссии. Исключение составляют:
— выпуски акций, государственная регистрация которых аннулирована до начала отчетного квартала;
— выпуски акций, государственная регистрация которых сопровождалась регистрацией проспекта эмиссии до вступления в силу Закона «О рынке ценных бумаг», если при этом акции размещались среди заранее известного круга лиц, число которых составляло не более 500.
Невыполнение этих требований может являться основанием для отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска акций.
Акционерное общество может принять решение:
— об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций;
— о размещении акций определенной категории (определенного типа) путем конвертации в них конвертируемых акций другой категории (другого типа). Необходимо заметить, что в Стандартах говорится только о конвертируемых акциях. Однако возможна конвертация в акции и конвертируемых облигаций акционерного общества, поскольку возможность их выпуска предусмотрена законодательством.
Какой орган акционерного общества наделен полномочиями принять решение о размещении дополнительных акций?
Когда решение вопроса об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций находится в компетенции общего собрания акционеров, тогда решение о размещении дополнительных акций определенной категории принимается общим собранием, в соответствии с п. 3 ст. 28 Закона «Об акционерных обществах».
Если же решение об увеличении уставного капитала общества (в пределах количества объявленных акций) путем размещения дополнительных акций в соответствии с уставом или решением акционерного общества было отнесено к компетенции совета директоров, в таком случае решение принимается советом директоров акционеров; таков порядок, закрепленный п. 3 ст. 28 Закона «Об акционерных обществах».
Пунктом 4.3 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг предусмотрены ограничения в распределении акций дополнительного выпуска, позволяющие защитить права и интересы мелких инвесторов. В частности, п. 4.3.4 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг исключает возможность возникновения ситуации, когда посредством принятия на совете директоров решения о размещении дополнительных акций среди одного или двух акционеров уменьшалась доля мелких акционеров, в результате чего они реально теряли возможность принимать участие в управлении делами акционерного общества. Данный пункт устанавливает, что размещение дополнительных акций путем распределения их среди акционеров акционерного общества осуществляется всем акционерам — владельцам акций всех категорий (типов) этого акционерного общества. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций.
Решение о размещении должно содержать в себе четко определенную информацию. Перечень данной информации содержится в ст. 28 Закона «Об акционерных обществах» и в Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг.
В частности, на основании требований Закона «Об акционерных обществах» решение о размещении дополнительных акций должно содержать:
— определение количества размещаемых дополнительных акций с указанием их типа. Здесь важно обратить внимание на то, что акционерное общество может размещать дополнительные акции только в пределах количества объявленных акций. В случае, когда в уставе общества не определено количество объявленных акций, которое общество может размещать дополнительно к размещенным акциям, решение об объявленных акциях принимается на том же собрании акционеров, на котором принимается решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций. Так определено п. 3 ст. 28 Закона «Об акционерных обществах»;
— срок размещения;
— условия размещения, содержащие цену размещения для акционеров, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций. Однако ни Закон «Об акционерных обществах», ни Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг не дают толкования, что относить к понятию «условия размещения», в результате чего возможны расхождения между утвержденным решением о размещении дополнительных акций и решением о выпуске.
Подводя итог всему вышесказанному, можно составить примерный образец решения о размещении ценных бумаг, утверждаемого общим собранием акционеров.
Так, при принятии решения о выпуске дополнительных акций, распределяемых среди акционеров, необходимо указывать источники, за счет которых осуществляется увеличение уставного капитала. Однако данная информация не является обязательной при принятии решения о размещении ценных бумаг.
Возможны несколько вероятных источников средств, за счет которых возможна оплата дополнительных акций, распределяемых среди акционеров. Дополнительные акции могут быть распределены среди акционеров за счет:
1) средств, полученных акционерным обществом от продажи своих акций сверх их номинальной стоимости (эмиссионного дохода);
2) нераспределенной прибыли акционерного общества — эмитента;
3) Средств от переоценки основных фондов акционерного общества.
Возвращаясь к полномочиям органа, осуществляющего утверждение решения о выпуске ценных бумаг, важно отметить, что в соответствии со Стандартами решение о выпуске акций утверждается советом директоров акционерного общества (органом, осуществляющим в соответствии с законами и правовыми актами Российской Федерации функции совета директоров этого общества в соответствии с п. 2.3.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг).
Однако возможен и иной подход. Федеральным законом «Об акционерных обществах» установлено, что к компетенции общего собрания акционеров относится вопрос увеличения уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Эта норма закреплена в пп. 6 п. 1 ст. 48 Закона «Об акционерных обществах».
Что же в реальности представляет собой факт утверждения решения о выпуске? Однозначно, что это не отдельное юридически значимое действие. Данное решение — это одно звено в цепи последовательных правовых действий, имеющее конечную цель — увеличение уставного капитала. Поэтому можно говорить, что утверждение решения о выпуске ценных бумаг на общем собрании акционеров после утверждения решения о размещении акций не будет являться нарушением п. 3 ст. 48 Закона «Об акционерных обществах», устанавливающего, что «общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции настоящим Законом».
Вместе с тем утверждение решения об эмиссии на общем собрании — действие неоднозначное.
С одной стороны, подобное утверждение может уменьшить риск обращения в судебные органы акционеров, которые могут посчитать, что утвержденное советом директоров решение не в полной мере соответствует решению о размещении ценных бумаг. Такие иски возможны и вероятны в связи с тем, что решение о выпуске может содержать информацию, не нашедшую отражения в решении о размещении.
Вместе с тем, с другой стороны, общество может понести дополнительные финансовые затраты в случае, если возникнет необходимость внесения изменений в уже утвержденное решение о размещении ценных бумаг. Возможность внесения таких изменений предусматривается разд. X Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг.
Федеральным законом от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» в связи с дополнительным выпуском акций предусмотрен ряд существенных ограничений.
Во-первых, запрещено рекламировать и (или) предлагать неограниченному кругу лиц ценные бумаги эмитентов, не раскрывающие информацию в объеме и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации о ценных бумагах для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги, что зафиксировано в ст. 4 названного Закона.
Во-вторых, не допускаются публичное размещение и реклама ценных бумаг и предложение в иной форме ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию.
В рамках установленных законом обязательных условий по раскрытию информации следует отметить, что требования к порядку и объему раскрытия информации определены:
— Федеральным законом «О рынке ценных бумаг»;
— Положением о ежеквартальной отчетности.
В зависимости от способа существуют различные сроки размещения дополнительных акций.
Размещение акций путем подписки должно осуществляться в течение срока, указанного в зарегистрированном решении о выпуске ценных бумаг. Данный срок не может превышать одного года с момента утверждения решения о выпуске. Размещение ценных бумаг путем распределения дополнительных акций среди акционеров должно быть осуществлено в один день, установленный в решении о выпуске ценных бумаг.
Размещение ценных бумаг путем конвертации в акции необходимо осуществить в течение срока, указанного в решении о выпуске ценных бумаг. Этот срок также не может превышать одного года с момента утверждения решения о выпуске.
В том случае, если акции размещаются путем конвертации в них ценных бумаг, конвертируемых в акции, нет минимального срока размещения, так как размещение может осуществляться в течение одного дня.
Для всех остальных случаев выпуска ценных бумаг минимальный срок размещения не установлен.
Порядок размещения ценных бумаг
Акции выпуска размещаются в следующем очередном порядке.
В первую очередь — среди акционеров, кроме акционеров — владельцев голосующих акций, которым была предоставлена возможность осуществления преимущественного права приобретения, основанного на нормах ст. 40 Федерального закона «Об акционерных обществах», голосующих акций, а также ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции. Однако количество должно соответствовать пропорциональному количеству принадлежащих им акций на дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в настоящем общем собрании акционеров.
Во вторую очередь — среди акционеров и иных лиц. При размещении конкретного выпуска акций владельцы голосующих акций общества наделены преимущественным правом приобретения акций в соответствии со ст. 40 Федерального закона «Об акционерных обществах», утверждения решения о выпуске ценных бумаг.
Оплата акций осуществляется только денежными средствами путем перечисления денежных средств на расчетный счет акционерного общества. Еще одним условием оплаты является то, что рассрочка при оплате акций не допускается.