Предыдущий материал был в большей степени ориентирован на процедуру ликвидации обществ с ограниченной ответственностью, поскольку именно эта организационно-правовая форма наиболее распространена.
Однако будет несправедливо обойти вниманием другие формы коммерческих организаций. Основные этапы и процедуры ликвидации (принятие решения о ликвидации, назначение ликвидационной комиссии, инвентаризация, подготовка промежуточного ликвидационного баланса и прочие) являются общими для любой организационно-правовой формы. Рассмотрим особенности процедуры ликвидации, характерные для конкретных организационно-правовых форм.
Ликвидация акционерных обществ
Специфика ликвидации акционерных обществ вытекает из норм Закона об АО и проявляется в следующем.
Общество может быть ликвидировано по основаниям, установленным ст. 64 ГК РФ, а также по дополнительным основаниям, указанным в отдельных статьях Закона об АО. Дополнительные основания рассмотрим ниже.
В соответствии с п. 3 ст. 7 Закона об АО число акционеров закрытого общества не должно превышать 50 человек. В случае превышения установленного Законом предела численности ЗАО в течение одного года должно преобразоваться в ОАО. Если указанное требование не будет выполнено, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
Кроме того, ст. 34 Закона об АО установлено еще одно дополнительное основание для ликвидации акционерных обществ.
Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о его создании.
Не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента его государственной регистрации.
Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества.
В случае неполной оплаты акций в течение указанного срока право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.
Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. В этом случае в течение года с момента их приобретения общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости. В случае если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости. Если акции не будут реализованы обществом в течение года после их приобретения, общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций.
Если в установленные сроки общество не примет решение об уменьшении уставного капитала, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные уполномоченные государственные органы или органы местного самоуправления вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.
Если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины уставного капитала, общество обязано уменьшить уставный капитал до величины, не превышающей стоимость его чистых активов (п. 4 ст. 35 Закона об АО). Если же величина чистых активов окажется ниже минимального размера уставного капитала, установленного для акционерного общества, общество обязано принять решение о ликвидации.
Минимальный размер уставного капитала акционерного общества установлен ст. 26 упомянутого Закона и составляет:
— для открытых акционерных обществ — не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда;
— для закрытых обществ — не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.
Если общество не исполнило требования рассматриваемого Закона и не приняло решение об уменьшении своего уставного капитала или о ликвидации, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения им убытков. В этих случаях орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные уполномоченные государственные органы или органы местного самоуправления вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества (п. 6 ст. 35 Закона об АО).
Таким образом, этим Законом установлены дополнительные основания для принудительной ликвидации обществ:
— превышение численности акционеров закрытого акционерного общества сверх 50 человек и непреобразование его в ОАО;
— неоплата акций, т.е. невнесение в установленный законодательством и уставом общества срок уставного капитала;
— недостаточность чистых активов, т.е. неликвидность баланса общества.
Ликвидация обществ с ограниченной ответственностью
Особенности ликвидации обществ с ограниченной ответственностью определены Законом об ООО.
Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер уставного капитала общества должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества (п. 1 ст. 14 Закона об ООО).
Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей его участников устанавливаются в рублях. Уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов.
Размер доли участника в уставном капитале общества выражается в процентах или в виде дроби. Размер доли участника должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.
Общество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано по основаниям, установленным ст. 64 ГК РФ.
Кроме того, дополнительные основания для ликвидации общества с ограниченной ответственностью установлены ст. ст. 7 и 20 Закона об ООО.
В соответствии с п. 3 ст. 7 упомянутого Закона число участников общества не должно быть более 50. Если число участников превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число его участников не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.
Кроме того, федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах. Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (ст. 88 ГК РФ).
Нарушение вышеперечисленных требований является основанием для ликвидации общества.
Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного законом на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, если в соответствии с законом общество обязано уменьшить свой уставный капитал, — на дату государственной регистрации общества (ст. 20 Закона об ООО).
Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости долей его участников должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества.
Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, оно обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, и зарегистрировать такое уменьшение в установленном порядке.
Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного законом на дату его государственной регистрации, общество подлежит ликвидации.
Если при указанных обстоятельствах общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала или о своей ликвидации, кредиторы вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств общества и возмещения им убытков. Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные уполномоченные государственные органы или органы местного самоуправления в этих случаях вправе предъявить требование в суд о ликвидации общества.
Здесь надо отметить, что все сказанное выше — действующая норма. Автор в своей практике уже сталкивался с ситуацией, когда общества с ограниченной ответственностью получают письменные требования от налогового органа о проведении процедуры добровольной ликвидации в связи с тем, что на протяжении ряда лет они являются убыточными. Причем размер их убытков (по данным бухгалтерского баланса) во много раз превышает величину их уставного капитала (как правило, он равен 10 000 руб.). Вряд ли налоговым органом движет забота о кредиторах таких компаний. Скорее всего, это новый метод повышения собираемости налога на прибыль.
Ликвидация унитарных предприятий
В соответствии с п. 1 ст. 113 ГК РФ унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в т.ч. между работниками предприятия.
Пунктом 2 упомянутой статьи определено, что имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
Важной является норма п. 5 комментируемой статьи, согласно которой унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Следовательно, унитарные предприятия отличаются большей надежностью (в смысле ответственности), нежели хозяйственные общества. При этом унитарные предприятия, отвечая по обязательствам всем своим имуществом, сами не являются его собственниками. Для вопроса о ликвидации это немаловажно.
Правовое положение унитарного предприятия, права и обязанности собственников их имущества, порядок создания, реорганизации и ликвидации регулируются Федеральным законом от 14.11.2002 N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (далее — Закон N 161-ФЗ).
В частности, порядок ликвидации унитарного предприятия определен ст. 35 упомянутого Закона, в соответствии с которым унитарное предприятие может быть ликвидировано по решению собственника его имущества, а также по решению суда по основаниям и в порядке, установленным ГК РФ и иными федеральными законами.
Ликвидация унитарного предприятия влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
В случае принятия решения о ликвидации унитарного предприятия собственник его имущества (т.е. наделенный надлежащими полномочиями орган государственного или муниципального управления) назначает ликвидационную комиссию. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами унитарного предприятия. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого унитарного предприятия выступает в суде.
Если при проведении ликвидации государственного или муниципального предприятия установлена его неспособность удовлетворить требования кредиторов в полном объеме, руководитель такого предприятия или ликвидационная комиссия должны обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании государственного или муниципального предприятия банкротом.
Дополнительные основания ликвидации унитарного предприятия изложены в п. 2 ст. 15 Закона N 161-ФЗ. В частности, установлено: если по окончании финансового года стоимость чистых активов государственного или муниципального предприятия окажется меньше установленного законом на дату государственной регистрации такого предприятия минимального размера уставного фонда и в течение трех месяцев стоимость чистых активов не будет восстановлена до минимального размера уставного фонда, собственник имущества государственного или муниципального предприятия должен принять решение о ликвидации или реорганизации такого предприятия.
Минимальный размер уставного фонда государственного унитарного предприятия (ГУП) установлен п. 3 ст. 12 Закона N 161-ФЗ — он должен составлять не менее пяти тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации предприятия.
Для муниципальных унитарных предприятий (МУП) ограничение установлено на более низком уровне — размер их уставного фонда должен составлять не менее тысячи минимальных размеров оплаты труда.
Таким образом, размер минимального уставного капитала унитарных предприятий существенно превышает этот показатель для хозяйственных обществ.
Если собственник имущества (уполномоченный орган государственного или муниципального управления) унитарного предприятия в течение шести календарных месяцев после окончания финансового года не принимает решение об уменьшении уставного фонда, о восстановлении размера чистых активов до минимального размера уставного фонда, о ликвидации или реорганизации государственного или муниципального предприятия, его кредиторы вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения причиненных им убытков.
Таким образом, дополнительным основанием ликвидации унитарного предприятия является недостаточность средств (чистых активов), однако решение о ликвидации в этом случае суд принять не может, это остается прерогативой собственника предприятия. Однако суд может признать унитарное предприятие банкротом, что влечет его ликвидацию.
Другая интересная особенность ликвидации унитарного предприятия заключается в следующем. Поскольку оно не является собственником имущества, передача собственнику имущества ликвидированного предприятия не влечет начисление налогов, т.к. перехода права собственности не произошло.
Ликвидация дочерних хозяйственных обществ
В соответствии со ст. 105 ГК РФ дочерним признается общество, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
В силу п. 2 упомянутой статьи основное общество, имеющее право давать дочернему обществу, в т.ч. по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Кроме того, основное общество несет субсидиарную ответственность по долгам дочернего в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества. При этом участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах. Таким образом, в определенных случаях обязательства перед кредиторами дочернего общества могут быть погашены за счет средств основного.
Во всех остальных отношениях процедура ликвидации дочерних обществ ничем не отличается от установленной для хозяйственных обществ.
Ликвидация коммерческих предприятий других
организационно-правовых форм
Рассмотрим особенности ликвидации юридических лиц, зарегистрированных в менее распространенных организационно-правовых формах.
Существование таких организационно-правовых форм ведения бизнеса предусмотрено ГК РФ, однако автору они никогда не встречались, потому и они так и названы. Изложение материала по ним будет построено в следующем порядке: общие особенности соответствующей организационно-правовой формы — специфика их ликвидации (если таковая имеется).
Производственный кооператив (артель)
Пункт 1 ст. 107 ГК РФ устанавливает, что производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией.
Имущество кооператива формируется за счет паевых взносов его членов. Кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом. Кроме того, уставом кооператива может быть установлена субсидиарная ответственность его членов по обязательствам кооператива.
Специфика ликвидации кооператива определена Федеральным законом от 08.05.1996 N 41-ФЗ «О производственных кооперативах» (далее — Закон N 41-ФЗ). В соответствии со ст. 27 указанного Закона кооператив может быть ликвидирован по решению общего собрания членов кооператива, в т.ч. в связи с истечением срока, на который он создан, достижением цели, ради которой он создан. Особенностью кооператива является следующее: при голосовании учитываются не имущественные вклады, а только голоса его членов по принципу: один человек — один голос. Следовательно, достичь согласия на ликвидацию кооператива будет сложнее. Кроме того, члены кооператива вправе выйти из него в любое время, получив обратно свой имущественный пай.
Особый правовой статус кооператива проявляется также в том, что кооператив может объявить о своем банкротстве и добровольной ликвидации по совместному решению общего собрания членов и его кредиторов, т.е. без процедуры банкротства. Очевидно, такая ситуация возможна лишь в случае недостаточности средств кооператива, когда кредиторы соглашаются получить только часть долга. Ранее такая возможность была предоставлена всем хозяйственным обществам, но впоследствии была отменена.
Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество кооператива подлежит распределению между его членами в порядке, предусмотренном уставом кооператива или соглашением между его членами. Распределение прибыли в кооперативах осуществляется не только пропорционально имущественному вкладу, но и в соответствии с трудовым участием его членов. Также распределяется имущество кооператива при его ликвидации. Очевидно, именно этой нормой и определяется непопулярность производственного кооператива как организационно-правовой формы.
Полное товарищество и товарищество на вере
В соответствии с п. 1 ст. 69 ГК РФ полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Иначе говоря, участники полного товарищества (физические лица) несут полную имущественную ответственность по обязательствам товарищества (юридического лица) всем своим личным имуществом.
К участникам полного товарищества предъявляются особые требования: полными товарищами могут быть физические лица, зарегистрированные как предприниматели или коммерческие организации. Физическое или юридическое лицо может быть участником только одного полного товарищества, значит, полную имущественную ответственность можно взять на себя только один раз, иначе она уже не полная.
Видимо, условия ответственности, установленные для полных товариществ, определяют непопулярность этой формы организации бизнеса. Кроме того, существует большая правовая неопределенность, касающаяся участия в полном товариществе юридических лиц.
Разрешение юридическим лицам участвовать в полном товариществе ставит ряд вопросов, ответы на которые ГК РФ не дает. Согласно п. 3 ст. 73 ГК РФ участвующее в полном товариществе юридическое лицо не вправе без согласия остальных участников товарищества совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. В соответствии с ГК РФ предметом деятельности полного товарищества является предпринимательская деятельность, которая толкуется очень широко и охватывает все виды деятельности, имеющие своей целью получение прибыли. Более того, если речь идет о юридическом лице — коммерческой организации, то согласно п. 1 ст. 49 ГК РФ она вправе осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Понятия однородной сделки, позволяющее разграничить различные виды предпринимательской деятельности, в ГК РФ нет, что фактически означает невозможность для коммерческой организации — участника полного товарищества заниматься предпринимательской деятельностью от своего имени, а не от имени полного товарищества.
Практически все сказанное выше относится и к товариществу на вере, представляющему собой «коктейль» из полного товарищества и общества с ограниченной ответственностью. В соответствии с п. 1 ст. 82 ГК РФ товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по его обязательствам всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), несущих риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимающих участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Таким образом, товарищество на вере есть юридическое лицо, которое образуют полные товарищи, несущие полную имущественную ответственность по обязательствам товарищества, и ограниченные товарищи (их ограниченность заключается в лимите ответственности по обязательствам товарищества — в пределах своего вклада).
К товариществу на вере применяются правила о полном товариществе, поскольку это не противоречит правилам о товариществе на вере.
Для полного товарищества установлено дополнительное основание к ликвидации: если количество полных товарищей сокращается до одного, оно должно ликвидироваться или быть реорганизовано в хозяйственное общество в течение шести месяцев (ст. 81 ГК РФ).
Как было указано выше, полные товарищи несут неограниченную имущественную ответственность по обязательствам товарищества. Это означает их обязанность в случае ликвидации погасить все требования кредиторов за счет складочного капитала, а при его недостаточности — за счет личных средств. Следовательно, недостаточность личных средств полных товарищей для погашения требований кредиторов будет означать процедуру банкротства полных товарищей — физических и юридических лиц.