Заработная плата: сложные вопросы начисления и выплаты
3.3. Доплаты за работу в ночное время
Ночным считается время с 22 до 6 часов (ч. 1 ст. 96 ТК РФ). Трудовое законодательство предписывает сокращать продолжительность работы в ночное время на один час без последующей отработки (ч. 2 ст. 96 ТК РФ).
Пример. Работнику установлена 40-часовая рабочая неделя. Предположим, что в мае 2009 г. графиком сменности для данного работника предусмотрены 4 ночные смены.
Нормальное число рабочих часов при 40-часовой рабочей неделе в мае - 151 час.
Поскольку каждая ночная смена уменьшает общую продолжительность работы в месяц на один час, норма рабочего времени для данного работника - 147 ч (151 ч - 4 смены x 1 ч).
Продолжительность работы в ночное время не сокращается (ч. 3 и 4 ст. 96 ТК РФ):
- для работников, которым установлена сокращенная продолжительность рабочего времени (если иное не предусмотрено коллективным договором);
- для работников, принятых специально для работы в ночное время (если иное не предусмотрено коллективным договором);
- если это необходимо по условиям труда; на сменных работах при 6-дневной рабочей неделе с одним выходным днем (список указанных работ определяется коллективным договором либо локальным нормативным актом).
3.3.1. Порядок привлечения к работе в ночное время
К работе в ночное время не допускаются (ч. 5 ст. 96 ТК РФ):
- беременные женщины;
- работники моложе 18 лет (если они не участвуют в создании или исполнении художественных произведений или не являются профессиональными спортсменами).
Эти работники не могут привлекаться к работе в ночное время даже в том случае, если на ночное время приходится только часть их ежедневной работы.
Некоторые категории работников могут привлекаться к работе в ночное время только с их письменного согласия и при условии, что такая работа не запрещена им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением. К ним относятся (ч. 5 ст. 96, ч. 2 и 3 ст. 259, ст. 264 ТК РФ):
- женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет;
- инвалиды;
- работники, имеющие детей-инвалидов;
- работники, осуществляющие уход за больными членами их семей;
- матери и отцы, воспитывающие без супруга (супруги) детей в возрасте до пяти лет, а также опекуны детей указанного возраста.
При этом указанные работники должны быть в письменной форме ознакомлены со своим правом отказаться от работы в ночное время. Для привлечения данных работников к работе в ночное время работодатель должен располагать:
- медицинским заключением, которое допускает возможность выполнения ими работы в ночное время;
- документом, подтверждающим их согласие на работу в ночное время;
- документом, подтверждающим их ознакомление с правом отказаться от работы в ночное время.
Порядок выдачи медицинских заключений рассматриваемым категориям работников, кроме выдачи медицинских заключений инвалидам, законодательством не установлен (об аналогичной проблеме см. подраздел 3.1.1 о порядке привлечения некоторых категорий работников к сверхурочной работе и к работе в выходные и праздничные дни).
Инвалидам в обязательном порядке выдается индивидуальная программа реабилитации, которая может предусматривать рекомендации относительно выполнения работы в ночное время (см. ст. 11 Федерального закона от 24.11.1995 N 181-ФЗ).
Если работа в ночное время предполагается самим режимом рабочего времени (например, сменная работа, при которой одна или несколько смен приходятся на ночное время), то ознакомить работника с правом отказаться от такой работы, по нашему мнению, следует один раз, например, в момент, когда у работника возникло такое право, или в момент, когда работнику устанавливается соответствующий режим работы.
Пример. В организации для продавцов установлена работа в две смены: первая смена - с 7 до 15 часов, вторая смена - с 15 до 23 часов.
При приеме на работу в качестве продавца женщины, имеющей ребенка в возрасте до 3 лет, руководитель организации предложил ей подписать документ о согласии на выполнение работы в ночное время.
В дальнейшем, на наш взгляд, работодателю нет необходимости всякий раз получать письменное согласие на работу в ночное время перед выходом во вторую смену.
Если же необходимость работы в ночное время возникает от случая к случаю, то работника следует каждый раз знакомить с его правом отказаться от работы в ночное время.
Заявление о согласии на работу в ночное время и об ознакомлении с правом отказаться от такой работы может выглядеть так.
Генеральному директору
общества с ограниченной
ответственностью "Клин"
Кудряшовой О.П.
от Петровой Г.И.
заявление.
Я, Петрова Галина Ивановна, согласна на работу в ночное время согласно графикам работы продавцов-консультантов.
Я ознакомлена со своим правом отказаться от работы в ночное время, предоставленным мне ч. 5 ст. 96 ТК РФ, поскольку имею ребенка в возрасте до трех лет.
30.05.2009 Петрова
* * *
Особый порядок работы в ночное время в отношении творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, может устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором. Перечни работ, профессий, должностей этих работников утверждены Постановлением Правительства РФ от 28.04.2007 N 252.
Профессиональные спортсмены младше 18 лет могут привлекаться к работе в ночное время в случаях, предусмотренных соглашениями, коллективным договором, локальными нормативными актами, трудовым договором (ч. 3 ст. 348.8 ТК РФ).
3.3.2. Порядок доплаты за работу в ночное время
Каждый час работы в ночное время подлежит повышенной оплате по сравнению с работой в нормальных условиях (ч. 1 ст. 154 ТК РФ).
При этом не имеет значения режим рабочего времени, установленный работнику. Не важно, работает ли он по ночам постоянно или от случая к случаю.
Нормативным правовым актом, который устанавливает единый для всех работников минимальный размер доплаты за работу в ночное время, является Постановление Правительства РФ от 22.07.2008 N 554 "О минимальном размере повышения оплаты труда за работу в ночное время".
Этим документом предусмотрена 20%-ная доплата за каждый час работы в ночное время. Доплата определяется исходя из часовой тарифной ставки (оклада, рассчитанного за час работы), то есть без учета других доплат или надбавок.
Пример. Часть рабочего дня у работника приходится на ночное время. Работнику установлена часовая ставка в размере 200 руб. Минимальный размер доплаты за каждый час работы в ночное время составит 40 руб. (200 руб. x 20%).
В связи с принятием Постановления Правительства РФ от 22.07.2008 N 554 возникает вопрос о необходимости применения нормативных правовых актов, изданных ранее, устанавливающих доплаты за работу в ночное время для различных категорий работников в большем размере. Они как специальные нормативные правовые акты, на наш взгляд, продолжают применяться. Если ранее принятыми нормативными правовыми актами в отношении каких-либо категорий работников доплата за работу в ночное время установлена в большем размере, то установить таким категориям работников доплату в размере 20% нельзя.
Перечень некоторых нормативных правовых актов, устанавливающих доплату за работу в ночное время в размере большем, чем 20% часовой ставки, приведен в таблице 1.
Таблица 1
Некоторым категориям работников доплаты за работу в ночное время в размерах, превышающих 20% часовой ставки, установлены отраслевыми соглашениями, заключенными на федеральном уровне (см. таблицу 2).
Таблица 2
Отраслевые соглашения, устанавливающие размеры доплат
за работу в ночное время, заключенные на федеральном уровне
Соглашения, улучшающие положение работников, имеют приоритет перед нормами правовых актов.
Многие отраслевые соглашения, заключенные на региональном уровне (на уровне субъектов Российской Федерации), предусматривают доплаты за работу в ночное время, как правило, в размере 40% часовой ставки, например:
- Отраслевое тарифное соглашение в жилищно-коммунальном хозяйстве и горэлектротранспорте Волгоградской области на 2008 - 2010 годы от 15.01.2008 N С-2/08;
- Отраслевое тарифное соглашение по организациям жилищно-коммунального хозяйства Республики Татарстан на 2008 - 2010 годы;
- Отраслевое соглашение по агропромышленному комплексу Липецкой области на 2007 - 2009 годы и др.
Если размеры доплаты за работу в ночное время установлены и нормативным правовым актом, и соглашением, то применяются наиболее благоприятные для работника положения.
Пример. Сторож работает в организации жилищно-коммунального хозяйства, которая присоединилась к отраслевому соглашению. Согласно нормативным правовым актам доплата за работу в ночное время для сторожей составляет 35% часовой ставки. Однако соглашение предусматривает доплату в размере 40% часовой ставки. Поэтому работнику необходимо производить доплату в размере 40% часовой ставки.
Доплата за работу в ночное время производится всем работникам, у которых какая-либо часть ежедневной работы приходится на промежуток времени с 22 до 6 часов. При этом не имеет значения, выполняется ли такая работа в пределах нормы рабочего времени или за ее пределами. Неважно также, какую работу производил работник - предусмотренную трудовым договором или нет.
Пример. Часовая тарифная ставка работника сторожевой охраны - 100 руб. В течение месяца работник отработал в ночное время 90 часов.
Постановлением Госкомтруда СССР N 313 и Секретариата ВЦСПС N 14-9 от 06.08.1990 предусмотрено, что работникам сторожевой охраны за каждый час работы в ночное время производится доплата в размере 35% часовой тарифной ставки (оклада). Доплата за работу в ночное время составит 3150 руб. (100 руб. x 90 ч x 35%).
Иногда утверждается, что доплату за работу в ночное время не следует производить работникам, которые были специально приняты для работы в ночное время. Однако такое мнение ошибочно. Статья 154 ТК РФ никак не ограничивает право таких работников на получение доплаты за работу в ночное время.
Пример. Работник трудится с 22 до 5 часов ежедневно с понедельника по пятницу. Он имеет право на получение доплаты за работу в ночное время.
Если работа в ночное время осуществляется еще и сверхурочно, в выходной или праздничный день, то работник имеет право получить доплаты по каждому из этих оснований.
Пример. Сторож по распоряжению руководителя организации продолжил работу из-за неявки сменяющего работника, хотя его рабочий день окончился в 22 часа.
Сторож отработал сверхурочно 8 часов, которые приходятся на ночное время.
Часовая ставка сторожа - 90 руб.
Доплата за сверхурочную работу составит 1350 руб. (90 руб. x 2 ч x 1,5 + 90 руб. x 6 ч x 2).
Постановлением Госкомтруда СССР N 313 и Секретариата ВЦСПС N 14-9 от 06.08.1990 предусмотрено, что работникам сторожевой охраны за каждый час работы в ночное время производится доплата в размере 35% часовой тарифной ставки (оклада).
Доплата за работу в ночное время - 252 руб. (90 руб. x 8 ч x 35%).
Всего за излишне отработанную смену сторож получит 1602 руб. (1350 руб. + 252 руб.).
3.3.3. Доплата за работу в вечернюю и ночную смены
В организации может быть установлен сменный режим работы - работа в две, три или четыре смены (ст. 103 ТК РФ). Смены, которые частично или полностью приходятся на время с 22 до 6 часов, являются ночными.
ТК РФ не устанавливает обязанности работодателя оплачивать в повышенном размере каждый час работы в ночную или вечернюю смены.
Однако такая обязанность возложена на него Постановлением ЦК КПСС, Совмина СССР и ВЦСПС от 12.02.1987 N 194 "О переходе объединений, предприятий и организаций промышленности и других отраслей народного хозяйства на многосменный режим работы с целью повышения эффективности производства" (далее - Постановление N 194).
Согласно п. 9 Постановления N 194 работникам организаций промышленности, строительства, транспорта и связи, трудящимся в многосменном режиме, производятся доплаты за каждый час работы:
- в ночную смену - в размере 40% часовой тарифной ставки (должностного оклада);
- в вечернюю смену - 20% часовой тарифной ставки (должностного оклада).
Доплата за работу в ночную смену производится в случае, если не менее 50% ее продолжительности приходится на ночное время (с 22 до 6 часов).
Решением Верховного Суда Российской Федерации от 21.05.2002 N ГКПИ2002-353 п. 9 Постановления N 194 был признан незаконным и недействующим. Верховный Суд Российской Федерации тогда указал, что ТК РФ не предусматривает повышенной оплаты каждого часа работы в ночную или вечернюю смену. Согласно ст. 154 ТК РФ повышенной оплате подлежит только каждый час работы в ночное время. Постановление, по сути, устанавливает доплату за труд в вечернюю и ночную смены при многосменном режиме работы, не предусмотренную ТК РФ.
При этом ТК РФ не содержит даже понятия вечерней смены, а порядок исчисления времени работы в ночную смену, установленный п. 9 Постановления N 194, не согласуется со ст. 154 ТК РФ.
Однако Президиум Верховного Суда Российской Федерации Определением от 19.11.2003 N 48пв-03 отменил Решение Верховного Суда Российской Федерации от 21.05.2002 N ГКПИ2002-353 в части признания незаконными и недействующими положений п. 9 Постановления N 194 о повышенной оплате работы в вечернюю и ночную смены.
По мнению Президиума Верховного Суда Российской Федерации, ст. 154 ТК РФ не исключает необходимости повышенной оплаты работы в ночную и вечернюю смены.
Статья 103 ТК РФ устанавливает режим работы в две, три или четыре смены. Следовательно, предусматривает и ночные, и вечерние смены. Условия работы в ночные и вечерние смены, как рассуждает Президиум Верховного Суда Российской Федерации, являются отклонением от нормальных условий труда в соответствии со ст. 149 ТК РФ, а потому требуют повышенной оплаты.
Таким образом, положения п. 9 Постановления N 194, устанавливающие доплату за работу в вечернюю и ночную смены, должны применяться в настоящее время.
Пример. Сотрудник организации связи, которому установлен сменный режим рабочего времени, отработал в сентябре 2009 г. 6 вечерних и 4 ночные смены продолжительностью 7 часов каждая.
Часовая тарифная ставка работника - 100 руб.
Доплата за работу в вечернюю и ночную смены составит не менее 1960 руб. (100 руб. x 6 смен x 7 ч x 20% + 100 руб. x 4 смены x 7 ч x 40%).
В п. 9 Постановления N 194 указано, что его действие распространяется на работников промышленности, строительства, транспорта, связи и агропромышленного комплекса. Однако, на наш взгляд, его должны применять все работодатели.
Ведь одним из оснований для восстановления Президиумом Верховного Суда Российской Федерации действия указанного пункта было то, что в результате признания его незаконным утрачено нормативное регулирование вопросов повышения доплат за работу в вечернюю и ночную смены. Поэтому эти вопросы отданы на усмотрение работодателей, чем нарушаются интересы лиц, работающих в многосменном режиме, то есть Президиум Верховного Суда Российской Федерации исходил из широкой сферы действия рассматриваемой нормы.
Постановление N 194 должно применяться только в случаях выполнения работниками работы в вечернюю и ночную смены при многосменном режиме работы.
Сотрудники, работающие в ночное время, которым не установлен сменный режим, могут рассчитывать на доплату в размере 40% часовой ставки, если такой размер доплаты установлен иными нормативными правовыми актами, соглашениями, коллективным договором, локальными нормативными актами.
Если данными документами размер доплаты установлен в размере меньшем, чем 40%, то применяется размер доплаты, установленный этими нормативными правовыми актами, соглашениями, коллективными или трудовыми договорами. Если никаких специальных правил нет, то размер доплаты будет составлять 20% ставки.
Пример. Охранник работает в организации с 20 до 8 часов; после каждого рабочего дня следует выходной.
Постановлением Госкомтруда СССР N 313 и Секретариата ВЦСПС N 14-9 от 06.08.1990 предусмотрено, что работникам сторожевой охраны за каждый час работы в ночное время производится доплата в размере 35% часовой ставки.
Так как охранник работает не в многосменном режиме, он не может требовать оплаты каждого часа работы в ночное время в размере 40% часовой тарифной ставки (должностного оклада). За каждый час работы в ночное время ему должна производиться доплата в размере 35% часовой тарифной ставки (оклада).
Ситуация изменится, если охранник будет работать в многосменном режиме.
Пример. Охранник работает в многосменном режиме работы: первая смена - с 8 до 16 часов, вторая смена - с 16 до 24 часов, третья смена - с 24 до 8 часов.
Смены, являющиеся для данного работника рабочими, определяются графиком.
В этом случае охранник имеет право получить доплату за каждый час работы в ночную смену в размере 40% и доплату за каждый час работы в вечернюю смену в размере 20%.
Если нормативными правовыми актами, соглашениями, коллективным договором или локальными нормативными актами организации размер доплаты за каждый час работы в ночное время выше, чем размер доплаты за работы в вечернюю и ночную смены, то применяются положения этих документов.
Пример. Основные цеха организации, занимающейся выпуском текстильной продукции, работают в многосменном режиме. Поскольку согласно законодательству доплата за работу в ночное время в основных цехах текстильной промышленности составляет не менее 75% часовой ставки, то работодатель не имеет право устанавливать доплату в размере 40% за каждый час работы в ночную смену.
При применении п. 9 Постановления N 194 необходимо учитывать следующее.
В соответствии с Разъяснением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 07.05.1987 N 14/14-38 "О порядке применения доплат и предоставления дополнительных отпусков за работу в вечернюю и ночную смены, предусмотренных Постановлением ЦК КПСС, Совета Министров СССР и ВЦСПС от 12 февраля 1987 г. N 194" многосменным считается такой режим, когда в организации или ее подразделениях в течение суток работа организована в две и более смены, продолжительность каждой из которых не менее установленной законодательством продолжительности рабочего дня.
Доплата за ночную смену производится только в том случае, если не менее 50% ее продолжительности приходится на ночное время (п. 9 Постановления N 194), то есть ночной сменой признается та смена, не менее 50% продолжительности которой приходится на время с 22 до 6 часов.
Смена, непосредственно предшествующая ночной, является вечерней.
Пример. В организации предусмотрены следующие смены: первая смена - с 9 до 17 часов, вторая смена - с 17 до 1 часа, третья смена - с 1 до 9 часов. Во второй смене на ночное время приходится 3 часа, что составляет 37,5% (3 ч : 8 ч x 100%), а в третьей смене - 5 часов, что составляет 62,5% (5 ч : 8 ч x 100%). Поэтому ночной в данном случае будет считаться третья смена - с 1 до 9 часов. Вечерней будет считаться вторая смена с 17 до 1 часа.
Пункт 9 Постановления N 194 распространяется и на работников, которые работают в двухсменном режиме с продолжительностью смены более 8 часов.
При этом таким работникам производится доплата в размере 40% только за одну смену в сутки - за ту смену, в которой не менее 50% времени приходится на время с 22 до 6 часов (Разъяснение Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 17.03.1989 N 6/6-140). Доплата в размере 20% при работе в смену, предшествующую ночной, не производится.
Пример. В организации установлен двухсменный режим работы: первая смена - с 6 до 18 часов, вторая смена - с 18 до 6 часов. Так как вторая смена является ночной (более 66% ее продолжительности приходится на ночное время), то первая смена является вечерней.
Время вечерней смены приходится большей частью на утро и день. Если за каждый час этой смены производить доплату, то получится, что в повышенном размере будет оплачиваться вообще каждый час работы в сутки.
Согласно п. 9 Постановления N 194 доплата за работу в вечернюю и ночную смены вводится взамен дополнительной оплаты труда за работу в ночное время. Поэтому работодатель, производящий работникам доплаты за работу в вечернюю и ночную смены, освобождается от обязанности оплачивать еще и каждый час работы в ночное время.
Пункт 9 Постановления N 194 предусматривает доплаты за работу в вечернюю и ночную смены только тем работникам, которые работают в двух- и трехсменном режиме. Означает ли это, что организации, в которых установлена работа в четыре смены, не должны применять этот пункт? На наш взгляд, нет. Президиум Верховного Суда Российской Федерации в Определении от 19.11.2003 N 48пв-03 указал, что работа в вечернюю и ночную смены при двух-, трех- или четырехсменном режиме подлежит повышенной оплате как отклоняющаяся от нормальных условий труда.
При этом суд не провел никаких различий в повышенной оплате труда работников, работающих в две, три или четыре смены, в соответствии со ст. 103 ТК РФ.
Таким образом, при работе в четыре смены работодатель обязан производить предусмотренные п. 9 Постановления N 194 доплаты. При этом ночная и вечерняя смены определяются в порядке, описанном выше.
Пример. Работнику установлена 40-часовая рабочая неделя. Предположим, что в мае 2009 г. графиком сменности для данного работника предусмотрены 4 ночные смены.
Нормальное число рабочих часов при 40-часовой рабочей неделе в мае - 151 час.
Поскольку каждая ночная смена уменьшает общую продолжительность работы в месяц на один час, норма рабочего времени для данного работника - 147 ч (151 ч - 4 смены x 1 ч).
Продолжительность работы в ночное время не сокращается (ч. 3 и 4 ст. 96 ТК РФ):
- для работников, которым установлена сокращенная продолжительность рабочего времени (если иное не предусмотрено коллективным договором);
- для работников, принятых специально для работы в ночное время (если иное не предусмотрено коллективным договором);
- если это необходимо по условиям труда; на сменных работах при 6-дневной рабочей неделе с одним выходным днем (список указанных работ определяется коллективным договором либо локальным нормативным актом).
3.3.1. Порядок привлечения к работе в ночное время
К работе в ночное время не допускаются (ч. 5 ст. 96 ТК РФ):
- беременные женщины;
- работники моложе 18 лет (если они не участвуют в создании или исполнении художественных произведений или не являются профессиональными спортсменами).
Эти работники не могут привлекаться к работе в ночное время даже в том случае, если на ночное время приходится только часть их ежедневной работы.
Некоторые категории работников могут привлекаться к работе в ночное время только с их письменного согласия и при условии, что такая работа не запрещена им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением. К ним относятся (ч. 5 ст. 96, ч. 2 и 3 ст. 259, ст. 264 ТК РФ):
- женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет;
- инвалиды;
- работники, имеющие детей-инвалидов;
- работники, осуществляющие уход за больными членами их семей;
- матери и отцы, воспитывающие без супруга (супруги) детей в возрасте до пяти лет, а также опекуны детей указанного возраста.
При этом указанные работники должны быть в письменной форме ознакомлены со своим правом отказаться от работы в ночное время. Для привлечения данных работников к работе в ночное время работодатель должен располагать:
- медицинским заключением, которое допускает возможность выполнения ими работы в ночное время;
- документом, подтверждающим их согласие на работу в ночное время;
- документом, подтверждающим их ознакомление с правом отказаться от работы в ночное время.
Порядок выдачи медицинских заключений рассматриваемым категориям работников, кроме выдачи медицинских заключений инвалидам, законодательством не установлен (об аналогичной проблеме см. подраздел 3.1.1 о порядке привлечения некоторых категорий работников к сверхурочной работе и к работе в выходные и праздничные дни).
Инвалидам в обязательном порядке выдается индивидуальная программа реабилитации, которая может предусматривать рекомендации относительно выполнения работы в ночное время (см. ст. 11 Федерального закона от 24.11.1995 N 181-ФЗ).
Если работа в ночное время предполагается самим режимом рабочего времени (например, сменная работа, при которой одна или несколько смен приходятся на ночное время), то ознакомить работника с правом отказаться от такой работы, по нашему мнению, следует один раз, например, в момент, когда у работника возникло такое право, или в момент, когда работнику устанавливается соответствующий режим работы.
Пример. В организации для продавцов установлена работа в две смены: первая смена - с 7 до 15 часов, вторая смена - с 15 до 23 часов.
При приеме на работу в качестве продавца женщины, имеющей ребенка в возрасте до 3 лет, руководитель организации предложил ей подписать документ о согласии на выполнение работы в ночное время.
В дальнейшем, на наш взгляд, работодателю нет необходимости всякий раз получать письменное согласие на работу в ночное время перед выходом во вторую смену.
Если же необходимость работы в ночное время возникает от случая к случаю, то работника следует каждый раз знакомить с его правом отказаться от работы в ночное время.
Заявление о согласии на работу в ночное время и об ознакомлении с правом отказаться от такой работы может выглядеть так.
Генеральному директору
общества с ограниченной
ответственностью "Клин"
Кудряшовой О.П.
от Петровой Г.И.
заявление.
Я, Петрова Галина Ивановна, согласна на работу в ночное время согласно графикам работы продавцов-консультантов.
Я ознакомлена со своим правом отказаться от работы в ночное время, предоставленным мне ч. 5 ст. 96 ТК РФ, поскольку имею ребенка в возрасте до трех лет.
30.05.2009 Петрова
* * *
Особый порядок работы в ночное время в отношении творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, может устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором. Перечни работ, профессий, должностей этих работников утверждены Постановлением Правительства РФ от 28.04.2007 N 252.
Профессиональные спортсмены младше 18 лет могут привлекаться к работе в ночное время в случаях, предусмотренных соглашениями, коллективным договором, локальными нормативными актами, трудовым договором (ч. 3 ст. 348.8 ТК РФ).
3.3.2. Порядок доплаты за работу в ночное время
Каждый час работы в ночное время подлежит повышенной оплате по сравнению с работой в нормальных условиях (ч. 1 ст. 154 ТК РФ).
При этом не имеет значения режим рабочего времени, установленный работнику. Не важно, работает ли он по ночам постоянно или от случая к случаю.
Нормативным правовым актом, который устанавливает единый для всех работников минимальный размер доплаты за работу в ночное время, является Постановление Правительства РФ от 22.07.2008 N 554 "О минимальном размере повышения оплаты труда за работу в ночное время".
Этим документом предусмотрена 20%-ная доплата за каждый час работы в ночное время. Доплата определяется исходя из часовой тарифной ставки (оклада, рассчитанного за час работы), то есть без учета других доплат или надбавок.
Пример. Часть рабочего дня у работника приходится на ночное время. Работнику установлена часовая ставка в размере 200 руб. Минимальный размер доплаты за каждый час работы в ночное время составит 40 руб. (200 руб. x 20%).
В связи с принятием Постановления Правительства РФ от 22.07.2008 N 554 возникает вопрос о необходимости применения нормативных правовых актов, изданных ранее, устанавливающих доплаты за работу в ночное время для различных категорий работников в большем размере. Они как специальные нормативные правовые акты, на наш взгляд, продолжают применяться. Если ранее принятыми нормативными правовыми актами в отношении каких-либо категорий работников доплата за работу в ночное время установлена в большем размере, то установить таким категориям работников доплату в размере 20% нельзя.
Перечень некоторых нормативных правовых актов, устанавливающих доплату за работу в ночное время в размере большем, чем 20% часовой ставки, приведен в таблице 1.
Таблица 1
| N п/п | Нормативный правовой акт | Категория работников | Размер доплаты за каждый час работы в ночное время |
| 1 | 2 | 3 | 4 |
| 1 | Приказ Минюста России от 20.12.2006 N 376 "Об утверждении Положения о денежном довольствии сотрудников уголовно- исполнительной системы" | Сотрудники уголовно- исполнительной системы | 35% часовой ставки |
| 2 | Постановление Правительства РФ от 13.02.2004 N 78 "Об условиях оплаты труда служащих и рабочих Государственной фельдъегерской службы Российской Федерации" | Служащие и рабочие Государственной фельдъегерской службы Российской Федерации | 40% часовой ставки |
| 3 | Приказ МВД России от 30.09.1999 N 750 "Об утверждении Положения о денежном довольствии сотрудников органов внутренних дел" | Сотрудники органов внутренних дел | 35% часовой ставки |
| 4 | Приказ Минтопэнерго России от 18.05.2000 N 145 "Об утверждении Положения о денежном довольствии ВГСЧ" | Личный состав военизированных горноспасательных частей угольной промышленности | 40% часовой ставки |
| 5 | Постановление Госкомтруда СССР N 313 и Секретариата ВЦСПС N 14-9 от 06.08.1990 "Об оплате труда работников охраны в ночное время" | Работники военизированной, профессиональной пожарной и сторожевой охраны | 35% часовой тарифной ставки (оклада) |
| 6 | Постановление Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 19.06.1990 N 242/10-9 "Об установлении дополнительной оплаты труда работникам предприятий (объединений), организаций и подразделений жилищно- коммунального хозяйства и бытового обслуживания населения за работу в ночное время" | Работники организаций жилищно- коммунального хозяйства и бытового обслуживания населения | 35% часовой ставки |
| 7 | Постановление Совмина СССР от 16.11.1972 N 822 "О повышении работникам промышленности дополнительной оплаты труда за работу в ночное время" | Работники организаций текстильной и хлебопекарной промышленности | 20% часовой ставки |
| 8 | Постановление Совмина СССР от 22.08.1987 N 972 "О мерах по дальнейшему улучшению доставки периодической печати населению, укреплению материально-технической базы газетно-журнального производства, экспедирования и доставки периодических изданий" | Работники организаций связи, занятые экспедированием периодической печати | 50% часовой ставки |
| 9 | Распоряжение Совмина РСФСР от 06.09.1991 N 985-р | Работники организаций автомобильного транспорта | 35% часовой ставки |
| 10 | Постановление Совмина СССР от 17.06.1981 N 558 "О неотложных мерах по ускорению погрузки и разгрузки судов и вагонов и закреплению кадров в портах Министерства морского флота" | Работники морских портов, занятые на погрузочно- разгрузочных работах | 35% часовой ставки |
| 11 | Постановление ЦК КПСС и Совмина СССР от 01.03.1982 N 165 "О дополнительных мерах по закреплению кадров в производственных объединениях и на предприятиях текстильной и некоторых других отраслей промышленности системы Министерства легкой промышленности СССР" | Работники организаций текстильной промышленности, занятые в основных цехах (на участках) | 75% часовой ставки |
| Работники организаций текстильной промышленности, занятые во вспомогательных цехах (на участках), младший обслуживающий персонал | 35% часовой ставки |
Некоторым категориям работников доплаты за работу в ночное время в размерах, превышающих 20% часовой ставки, установлены отраслевыми соглашениями, заключенными на федеральном уровне (см. таблицу 2).
Таблица 2
Отраслевые соглашения, устанавливающие размеры доплат
за работу в ночное время, заключенные на федеральном уровне
| N п/п | Отраслевое соглашение | Размер доплаты за каждый час работы в ночное время |
| 1 | 2 | 3 |
| 1 | Отраслевое тарифное соглашение по машиностроительному комплексу Российской Федерации на 2008 - 2010 годы | 40% часовой ставки |
| 2 | Отраслевое тарифное соглашение по организациям и предприятиям сферы бытового обслуживания населения на 2008 - 2010 годы | 40% часовой ставки |
| 3 | Отраслевое тарифное соглашение в жилищно-коммунальном хозяйстве Российской Федерации на 2008 - 2010 годы | 40% часовой ставки |
| 4 | Федеральное отраслевое соглашение по дорожному хозяйству на 2008 - 2010 годы | 40% часовой ставки |
| 5 | Отраслевое соглашение по организациям нефтяной, газовой отраслей промышленности и строительства объектов нефтегазового комплекса Российской Федерации на 2008 - 2010 годы | 40% часовой ставки (работникам военизированной и сторожевой охраны - 35% часовой ставки) |
| 6 | Отраслевое соглашение по лесному хозяйству Российской Федерации на 2007 - 2009 годы | 40% часовой ставки |
| 7 | Федеральное отраслевое соглашение по авиационной промышленности Российской Федерации на 2008 - 2010 годы | 40% часовой ставки |
Соглашения, улучшающие положение работников, имеют приоритет перед нормами правовых актов.
Многие отраслевые соглашения, заключенные на региональном уровне (на уровне субъектов Российской Федерации), предусматривают доплаты за работу в ночное время, как правило, в размере 40% часовой ставки, например:
- Отраслевое тарифное соглашение в жилищно-коммунальном хозяйстве и горэлектротранспорте Волгоградской области на 2008 - 2010 годы от 15.01.2008 N С-2/08;
- Отраслевое тарифное соглашение по организациям жилищно-коммунального хозяйства Республики Татарстан на 2008 - 2010 годы;
- Отраслевое соглашение по агропромышленному комплексу Липецкой области на 2007 - 2009 годы и др.
Если размеры доплаты за работу в ночное время установлены и нормативным правовым актом, и соглашением, то применяются наиболее благоприятные для работника положения.
Пример. Сторож работает в организации жилищно-коммунального хозяйства, которая присоединилась к отраслевому соглашению. Согласно нормативным правовым актам доплата за работу в ночное время для сторожей составляет 35% часовой ставки. Однако соглашение предусматривает доплату в размере 40% часовой ставки. Поэтому работнику необходимо производить доплату в размере 40% часовой ставки.
Доплата за работу в ночное время производится всем работникам, у которых какая-либо часть ежедневной работы приходится на промежуток времени с 22 до 6 часов. При этом не имеет значения, выполняется ли такая работа в пределах нормы рабочего времени или за ее пределами. Неважно также, какую работу производил работник - предусмотренную трудовым договором или нет.
Пример. Часовая тарифная ставка работника сторожевой охраны - 100 руб. В течение месяца работник отработал в ночное время 90 часов.
Постановлением Госкомтруда СССР N 313 и Секретариата ВЦСПС N 14-9 от 06.08.1990 предусмотрено, что работникам сторожевой охраны за каждый час работы в ночное время производится доплата в размере 35% часовой тарифной ставки (оклада). Доплата за работу в ночное время составит 3150 руб. (100 руб. x 90 ч x 35%).
Иногда утверждается, что доплату за работу в ночное время не следует производить работникам, которые были специально приняты для работы в ночное время. Однако такое мнение ошибочно. Статья 154 ТК РФ никак не ограничивает право таких работников на получение доплаты за работу в ночное время.
Пример. Работник трудится с 22 до 5 часов ежедневно с понедельника по пятницу. Он имеет право на получение доплаты за работу в ночное время.
Если работа в ночное время осуществляется еще и сверхурочно, в выходной или праздничный день, то работник имеет право получить доплаты по каждому из этих оснований.
Пример. Сторож по распоряжению руководителя организации продолжил работу из-за неявки сменяющего работника, хотя его рабочий день окончился в 22 часа.
Сторож отработал сверхурочно 8 часов, которые приходятся на ночное время.
Часовая ставка сторожа - 90 руб.
Доплата за сверхурочную работу составит 1350 руб. (90 руб. x 2 ч x 1,5 + 90 руб. x 6 ч x 2).
Постановлением Госкомтруда СССР N 313 и Секретариата ВЦСПС N 14-9 от 06.08.1990 предусмотрено, что работникам сторожевой охраны за каждый час работы в ночное время производится доплата в размере 35% часовой тарифной ставки (оклада).
Доплата за работу в ночное время - 252 руб. (90 руб. x 8 ч x 35%).
Всего за излишне отработанную смену сторож получит 1602 руб. (1350 руб. + 252 руб.).
3.3.3. Доплата за работу в вечернюю и ночную смены
В организации может быть установлен сменный режим работы - работа в две, три или четыре смены (ст. 103 ТК РФ). Смены, которые частично или полностью приходятся на время с 22 до 6 часов, являются ночными.
ТК РФ не устанавливает обязанности работодателя оплачивать в повышенном размере каждый час работы в ночную или вечернюю смены.
Однако такая обязанность возложена на него Постановлением ЦК КПСС, Совмина СССР и ВЦСПС от 12.02.1987 N 194 "О переходе объединений, предприятий и организаций промышленности и других отраслей народного хозяйства на многосменный режим работы с целью повышения эффективности производства" (далее - Постановление N 194).
Согласно п. 9 Постановления N 194 работникам организаций промышленности, строительства, транспорта и связи, трудящимся в многосменном режиме, производятся доплаты за каждый час работы:
- в ночную смену - в размере 40% часовой тарифной ставки (должностного оклада);
- в вечернюю смену - 20% часовой тарифной ставки (должностного оклада).
Доплата за работу в ночную смену производится в случае, если не менее 50% ее продолжительности приходится на ночное время (с 22 до 6 часов).
Решением Верховного Суда Российской Федерации от 21.05.2002 N ГКПИ2002-353 п. 9 Постановления N 194 был признан незаконным и недействующим. Верховный Суд Российской Федерации тогда указал, что ТК РФ не предусматривает повышенной оплаты каждого часа работы в ночную или вечернюю смену. Согласно ст. 154 ТК РФ повышенной оплате подлежит только каждый час работы в ночное время. Постановление, по сути, устанавливает доплату за труд в вечернюю и ночную смены при многосменном режиме работы, не предусмотренную ТК РФ.
При этом ТК РФ не содержит даже понятия вечерней смены, а порядок исчисления времени работы в ночную смену, установленный п. 9 Постановления N 194, не согласуется со ст. 154 ТК РФ.
Однако Президиум Верховного Суда Российской Федерации Определением от 19.11.2003 N 48пв-03 отменил Решение Верховного Суда Российской Федерации от 21.05.2002 N ГКПИ2002-353 в части признания незаконными и недействующими положений п. 9 Постановления N 194 о повышенной оплате работы в вечернюю и ночную смены.
По мнению Президиума Верховного Суда Российской Федерации, ст. 154 ТК РФ не исключает необходимости повышенной оплаты работы в ночную и вечернюю смены.
Статья 103 ТК РФ устанавливает режим работы в две, три или четыре смены. Следовательно, предусматривает и ночные, и вечерние смены. Условия работы в ночные и вечерние смены, как рассуждает Президиум Верховного Суда Российской Федерации, являются отклонением от нормальных условий труда в соответствии со ст. 149 ТК РФ, а потому требуют повышенной оплаты.
Таким образом, положения п. 9 Постановления N 194, устанавливающие доплату за работу в вечернюю и ночную смены, должны применяться в настоящее время.
Пример. Сотрудник организации связи, которому установлен сменный режим рабочего времени, отработал в сентябре 2009 г. 6 вечерних и 4 ночные смены продолжительностью 7 часов каждая.
Часовая тарифная ставка работника - 100 руб.
Доплата за работу в вечернюю и ночную смены составит не менее 1960 руб. (100 руб. x 6 смен x 7 ч x 20% + 100 руб. x 4 смены x 7 ч x 40%).
В п. 9 Постановления N 194 указано, что его действие распространяется на работников промышленности, строительства, транспорта, связи и агропромышленного комплекса. Однако, на наш взгляд, его должны применять все работодатели.
Ведь одним из оснований для восстановления Президиумом Верховного Суда Российской Федерации действия указанного пункта было то, что в результате признания его незаконным утрачено нормативное регулирование вопросов повышения доплат за работу в вечернюю и ночную смены. Поэтому эти вопросы отданы на усмотрение работодателей, чем нарушаются интересы лиц, работающих в многосменном режиме, то есть Президиум Верховного Суда Российской Федерации исходил из широкой сферы действия рассматриваемой нормы.
Постановление N 194 должно применяться только в случаях выполнения работниками работы в вечернюю и ночную смены при многосменном режиме работы.
Сотрудники, работающие в ночное время, которым не установлен сменный режим, могут рассчитывать на доплату в размере 40% часовой ставки, если такой размер доплаты установлен иными нормативными правовыми актами, соглашениями, коллективным договором, локальными нормативными актами.
Если данными документами размер доплаты установлен в размере меньшем, чем 40%, то применяется размер доплаты, установленный этими нормативными правовыми актами, соглашениями, коллективными или трудовыми договорами. Если никаких специальных правил нет, то размер доплаты будет составлять 20% ставки.
Пример. Охранник работает в организации с 20 до 8 часов; после каждого рабочего дня следует выходной.
Постановлением Госкомтруда СССР N 313 и Секретариата ВЦСПС N 14-9 от 06.08.1990 предусмотрено, что работникам сторожевой охраны за каждый час работы в ночное время производится доплата в размере 35% часовой ставки.
Так как охранник работает не в многосменном режиме, он не может требовать оплаты каждого часа работы в ночное время в размере 40% часовой тарифной ставки (должностного оклада). За каждый час работы в ночное время ему должна производиться доплата в размере 35% часовой тарифной ставки (оклада).
Ситуация изменится, если охранник будет работать в многосменном режиме.
Пример. Охранник работает в многосменном режиме работы: первая смена - с 8 до 16 часов, вторая смена - с 16 до 24 часов, третья смена - с 24 до 8 часов.
Смены, являющиеся для данного работника рабочими, определяются графиком.
В этом случае охранник имеет право получить доплату за каждый час работы в ночную смену в размере 40% и доплату за каждый час работы в вечернюю смену в размере 20%.
Если нормативными правовыми актами, соглашениями, коллективным договором или локальными нормативными актами организации размер доплаты за каждый час работы в ночное время выше, чем размер доплаты за работы в вечернюю и ночную смены, то применяются положения этих документов.
Пример. Основные цеха организации, занимающейся выпуском текстильной продукции, работают в многосменном режиме. Поскольку согласно законодательству доплата за работу в ночное время в основных цехах текстильной промышленности составляет не менее 75% часовой ставки, то работодатель не имеет право устанавливать доплату в размере 40% за каждый час работы в ночную смену.
При применении п. 9 Постановления N 194 необходимо учитывать следующее.
В соответствии с Разъяснением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 07.05.1987 N 14/14-38 "О порядке применения доплат и предоставления дополнительных отпусков за работу в вечернюю и ночную смены, предусмотренных Постановлением ЦК КПСС, Совета Министров СССР и ВЦСПС от 12 февраля 1987 г. N 194" многосменным считается такой режим, когда в организации или ее подразделениях в течение суток работа организована в две и более смены, продолжительность каждой из которых не менее установленной законодательством продолжительности рабочего дня.
Доплата за ночную смену производится только в том случае, если не менее 50% ее продолжительности приходится на ночное время (п. 9 Постановления N 194), то есть ночной сменой признается та смена, не менее 50% продолжительности которой приходится на время с 22 до 6 часов.
Смена, непосредственно предшествующая ночной, является вечерней.
Пример. В организации предусмотрены следующие смены: первая смена - с 9 до 17 часов, вторая смена - с 17 до 1 часа, третья смена - с 1 до 9 часов. Во второй смене на ночное время приходится 3 часа, что составляет 37,5% (3 ч : 8 ч x 100%), а в третьей смене - 5 часов, что составляет 62,5% (5 ч : 8 ч x 100%). Поэтому ночной в данном случае будет считаться третья смена - с 1 до 9 часов. Вечерней будет считаться вторая смена с 17 до 1 часа.
Пункт 9 Постановления N 194 распространяется и на работников, которые работают в двухсменном режиме с продолжительностью смены более 8 часов.
При этом таким работникам производится доплата в размере 40% только за одну смену в сутки - за ту смену, в которой не менее 50% времени приходится на время с 22 до 6 часов (Разъяснение Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 17.03.1989 N 6/6-140). Доплата в размере 20% при работе в смену, предшествующую ночной, не производится.
Пример. В организации установлен двухсменный режим работы: первая смена - с 6 до 18 часов, вторая смена - с 18 до 6 часов. Так как вторая смена является ночной (более 66% ее продолжительности приходится на ночное время), то первая смена является вечерней.
Время вечерней смены приходится большей частью на утро и день. Если за каждый час этой смены производить доплату, то получится, что в повышенном размере будет оплачиваться вообще каждый час работы в сутки.
Согласно п. 9 Постановления N 194 доплата за работу в вечернюю и ночную смены вводится взамен дополнительной оплаты труда за работу в ночное время. Поэтому работодатель, производящий работникам доплаты за работу в вечернюю и ночную смены, освобождается от обязанности оплачивать еще и каждый час работы в ночное время.
Пункт 9 Постановления N 194 предусматривает доплаты за работу в вечернюю и ночную смены только тем работникам, которые работают в двух- и трехсменном режиме. Означает ли это, что организации, в которых установлена работа в четыре смены, не должны применять этот пункт? На наш взгляд, нет. Президиум Верховного Суда Российской Федерации в Определении от 19.11.2003 N 48пв-03 указал, что работа в вечернюю и ночную смены при двух-, трех- или четырехсменном режиме подлежит повышенной оплате как отклоняющаяся от нормальных условий труда.
При этом суд не провел никаких различий в повышенной оплате труда работников, работающих в две, три или четыре смены, в соответствии со ст. 103 ТК РФ.
Таким образом, при работе в четыре смены работодатель обязан производить предусмотренные п. 9 Постановления N 194 доплаты. При этом ночная и вечерняя смены определяются в порядке, описанном выше.