Федеральный закон N 312-ФЗ существенно изменил содержание ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», определяющей механизм перехода доли участника ООО в уставном капитале к другим участникам и третьим лицам.
В п. 1 ст. 21 выделены три основания, по которым может быть осуществлен такой переход:
— гражданско-правовая сделка;
— правопреемство;
— основания, установленные законом.
Таким образом, отчуждение доли (части доли) в уставном капитале возможно в порядке купли-продажи, дарения, зачета встречного требования. Переход в порядке правопреемства означает возможность приобретения доли в уставном капитале или ее части путем наследования, а также в случае реорганизации юридического лица — участника ООО к организации — правопреемнику юридического лица — участника ООО.
В отношении перехода доли (части доли) в порядке правопреемства уставом ООО может быть предусмотрено, что переход доли к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками ООО, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников ООО.
До принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ.
Для всех случаев отчуждения и перехода доли (части доли) в уставном капитале ООО установлено правило, в силу которого доля, не оплаченная в полном размере, может быть отчуждена только в той части, в которой она оплачена.
За участниками ООО Закон закрепляет право преимущественной покупки доли, отчуждаемой другим участником. Уступка указанного преимущественного права покупки не допускается.
Они вправе приобрести эту долю по цене предложения ее третьему лицу или по цене, отличной от цены предложения третьему лицу, но заранее определенной уставом ООО (заранее определенная цена). Закрепление в уставе одновременно двух подходов к определению цены доли, приобретаемой участниками ООО в порядке реализации их законного права преимущественной покупки (цена предложения третьему лицу и заранее определенная цена), не допускается.
По общему правилу участники ООО реализуют свое право преимущественной покупки в пропорциональном отношении к размерам их собственных долей. Однако Закон допускает возможность отойти в нормах устава от данного правила и прямо оговорить в них другой порядок реализации преимущественного права покупки, не связанный с размером доли (части доли) участника, в пользу которого производится отчуждение этой доли или ее части.
При установлении цены доли или части доли в уставном капитале ООО следует руководствоваться одним из двух предусмотренных Законом вариантов. В первом эта цена может быть непосредственно оговорена в уставе и закреплена в его нормах в твердой денежной сумме. Если же применение данного варианта в силу тех или иных обстоятельств является нецелесообразным, цена может определятся на основе одного из критериев, предусмотренных законом либо уставом. В частности, в качестве таких критериев могут применяться:
— стоимость чистых активов ООО;
— балансовая стоимость активов ООО на последнюю отчетную дату;
— размер чистой прибыли ООО и другие.
При этом цена доли (части доли) в уставном капитале, установленная заранее, должна быть одинакова для всех участников ООО. Установление по данному вопросу каких-либо преференций, связанных с теми или иными особенностями и характеристиками участника, в соответствии с Законом прямо запрещено.
Для реализации участниками ООО права преимущественной покупки Законом предусмотрен соответствующий юридический механизм, функционирование которого осуществляется в рамках последовательности определенных этапов.
В качестве первого этапа рассматривается направление участником ООО, намеренным произвести отчуждение принадлежащей ему доли в уставном капитале, оферты, содержащей все сведения относительно данного намерения (прежде всего, цену).
Адресатом оферты выступают все прочие участники ООО, однако направляться она должна в адрес самого общества. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом.
Оференту в соответствии с общими правилами гражданского законодательства предоставлено право на отзыв оферты. Отзыв оферты о продаже доли (части доли) в уставном капитале ООО после ее получения допускается только с согласия всех участников ООО, если иное не предусмотрено его уставом. Если сведения об отзыве оферты поступили не позднее дня ее получения, оферта признается отозванной.
Для осуществления участниками ООО принадлежащего им права преимущественной покупки доли (части доли) Законом установлен срок, составляющий тридцать дней со дня получения оферты, если уставом ООО не предусмотрен более длительный срок.
В случае отказа отдельных участников ООО от приобретения доли (части доли) в уставном капитале в порядке права преимущественной покупки либо использования ими права на покупку не всей доли или не всей части доли данное право переходит к другим участникам в пропорциональном отношении к размеру принадлежащих им долей. При этом указанные выше отказ, отказ от права и его переход не прерывают закрепленного Законом тридцатидневного срока реализации данного права. Те участники ООО, которые намерены воспользоваться возможностью приобрести долю (часть доли), должны сделать это в течение оставшейся части указанного срока.
Истечение тридцатидневного срока с момента получения оферты, а также письменный отказ от права преимущественной покупки, заявленный до истечения указанного срока, являются основаниями прекращения права на преимущественную покупку. В случае отказа от названного права на общество в лице его единоличного исполнительного органа возлагается обязанность уведомить о данном факте оферента.
Если участники ООО свое преимущественное право покупки не использовали, это право переходит к самому обществу при условии, что такая возможность закреплена его уставом. Общество приобретает долю (часть доли) по заранее определенной цене, которая, однако, не может быть ниже цены, установленной для участников.
При отсутствии среди участников ООО лиц, намеренных воспользоваться правом преимущественной покупки, и истечении срока реализации этого права, а также при отказе самого общества от приобретения соответствующей доли (части доли) участник, намеренный произвести отчуждение доли, получает возможность сделать это в пользу третьих лиц, но обязательно на условиях, отраженных в оферте.
Закон содержит также и другой вариант возникновения у участника ООО права на отчуждение принадлежащей ему доли (части доли) третьим лицам. В уставе ООО разрешается закрепить правило, в силу которого его участники могут воспользоваться преимущественным правом покупки в отношении не всей отчуждаемой доли или не всей отчуждаемой части доли, а только в отношении части доли или части от части доли, с тем чтобы оставшаяся часть могла быть отчуждена в пользу третьих лиц. В то же время необходимым условием возникновения у третьих лиц возможности по реализации данного права является предшествующая этому реализация прав участников ООО. При этом обязательно, чтобы участники приобрели соответствующую часть по цене и на условиях, о которых они были заблаговременно поставлены в известность, либо по цене, заранее зафиксированной в уставе.
В тех случаях, когда в силу закона или устава переход доли (части доли) в уставном капитале ООО к третьему лицу требует согласия со стороны участников ООО, такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками в течение тридцати дней с момента получения соответствующего обращения или оферты или в течение иного предусмотренного уставом срока в ООО представлены письменные заявления о согласии на отчуждение и переход доли (части доли) к третьему лицу, либо если в течение указанного срока не представлены письменные заявления об отказе в таком согласии.
В случае же, если устав ООО предусматривает, что для отчуждения доли (части доли) в пользу третьего лица требуется согласие не просто участников, а непосредственно самого ООО как организации, такое согласие считается полученным при условии, что оно оформлено письменным решением уполномоченного органа ООО, принятым в течение все того же тридцатидневного срока, либо если в течение этого срока не поступило письменного отказа. Отнесение данного вопроса к компетенции того или иного органа ООО осуществляется на основе его устава.
Помимо процедуры письменного согласования с участниками ООО и самим обществом, отчуждение доли (части доли) в его уставном капитале требует также совершения такой формальности, как нотариальное удостоверение соответствующей сделки.
Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проверяет полномочие отчуждающего их лица на распоряжение такими долей или частью доли.
Полномочие лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение ими подтверждается нотариально удостоверенным договором, на основании которого такие доля или часть доли ранее были приобретены соответствующим лицом, а также выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащей сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества и об их размере. Если лицо, отчуждающее долю или часть доли в уставном капитале общества, для подтверждения полномочия на распоряжение такими долей или частью доли представляет дубликат нотариально удостоверенного договора, указанная выписка должна быть составлена не ранее чем за десять дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки. Если доля или часть доли были получены в порядке правопреемства или в иных случаях, не требующих или ранее не требовавших нотариального удостоверения, полномочие лица, отчуждающего такие долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение ими подтверждается документом о переходе доли или части доли в порядке правопреемства или документом, выражающим содержание сделки, совершенной в простой письменной форме, либо при создании общества одним лицом решением единственного учредителя (участника) о создании общества, а также выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, составленной не ранее чем за тридцать дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки. В случае, если доля или часть доли в уставном капитале общества отчуждаются учредителем общества, учрежденного несколькими лицами, его полномочия подтверждаются нотариально удостоверенной копией договора об учреждении общества, а также выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, составленной не ранее чем в течение тридцати дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки.
В новой редакции ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (п. п. 13 — 15) процедура совершения данного нотариального действия получила достаточно детальную регламентацию.
Обязательно, чтобы нотариус, совершающий нотариальное удостоверение такой сделки, проставил на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемые доля или часть доли ранее были приобретены, отметку о совершении сделки по переходу таких доли или части доли.
Далее нотариус в срок не позднее трех дней со дня удостоверения указанной сделки совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (соответствующее подразделение ФНС), заявления о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц. Это заявление должно быть подписано участником общества, отчуждающим долю (часть доли), с приложением соответствующего договора или иного документа, выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли (части доли).
Если по условиям сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, такие доля или часть доли переходят к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений, в заявлении о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц указываются также и соответствующие обременения.
Заявление может быть направлено по почте с уведомлением о вручении, представлено непосредственно в подразделение ФНС, а также направлено с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен Правительством РФ. Способ передачи указанного заявления, не противоречащий требованиям законодательства, может быть определен соглашением сторон сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале ООО.
Затем в срок, не превышающий трех дней с момента нотариального удостоверения сделки, нотариус должен совершить следующее нотариальное действие, состоящее в передаче обществу, отчуждение доли (части доли) в уставном капитале которого произведено по данной сделке, копии указанного выше заявления в ИФНС с приложением к нему соответствующего договора или иного документа, выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание для перехода доли (части доли).
Нотариус может быть, однако, освобожден от обязанности по уведомлению ООО о совершении сделки и ответственности за ее неисполнение, если по соглашению сторон сделки по отчуждению доли (части доли) в уставном капитале ООО обязанность довести соответствующую информацию до сведения ООО возложена на одну из этих сторон.
Нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале ООО, является тем моментом, с наступлением которого эта доля или ее часть юридически переходит к приобретателю. При этом к приобретателю переходят все права и обязанности участника ООО, возникшие до совершения сделки, связанной с отчуждением доли (части доли), или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением дополнительных прав, предоставленных участнику ООО в соответствии с п. 2 ст. 8, и дополнительных обязанностей, возложенных на него в соответствии с п. 2 ст. 9 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Кроме того, с момента перехода доли (части доли) в уставном капитале ООО у нового участника возникает солидарная с участником, осуществившим отчуждение доли, ответственность по обязательству, связанному с внесением вклада в имущество ООО, возникшему до совершения сделки по отчуждению доли (части доли).
После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале ООО, переход этой доли или ее части может быть оспорен только в судебном порядке путем предъявления иска в арбитражный суд.
Если доля (часть доли) в уставном капитале ООО была возмездно приобретена у лица, не обладавшего правами на отчуждение, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), лицо, утратившее долю (часть доли), вправе требовать признания за ним права на данную долю (часть доли) с одновременным лишением соответствующих прав добросовестного приобретателя при условии, что данная доля (часть доли) была утрачены в результате противоправных действий третьих лиц или иным путем помимо воли лица, утратившего долю (часть доли).
В случае если иск лица, утратившего долю (часть доли) к добросовестному приобретателю не удовлетворен, доля (часть доли) признается принадлежащей добросовестному приобретателю с момента нотариального удостоверения соответствующей сделки. В случае же, если доля (часть доли) приобретена на публичных торгах, она признается принадлежащей добросовестному приобретателю с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Срок исковой давности для требований о признании соответствующих прав за лицом, утратившим долю (часть доли), и одновременно о лишении права на данную долю (часть доли) добросовестного приобретателя составляет три года со дня, когда истец узнал или должен был узнать о нарушении своих прав.
При продаже доли (части доли) в уставном капитале ООО с нарушением преимущественного права покупки любые участники общества либо, если уставом ООО преимущественное право покупки закреплено за обществом, последнее в течение трех месяцев со дня, когда участник, участники либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам ООО и обществу в целом возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в течение которого указанные лица могут реализовать данную возможность, но не превышающий, однако, двух месяцев.
В случае если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки доли (части доли) по заранее определенной уставом цене, лицо, на которое переводятся права и обязанности покупателя, возмещает расходы, понесенные покупателем в связи с оплатой доли (части доли), в размере, не превышающем заранее определенной уставом цены. Решение суда о передаче доли (части доли) участнику ООО или самому обществу является основанием для государственной регистрации изменений, вносимых в Единый государственный реестр юридических лиц.
В случае отчуждения либо перехода доли (части доли) в уставном капитале ООО по иным основаниям к третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников ООО или самого общества, а также в случае нарушения запрета на продажу или иное отчуждение доли (части доли) участник или участники ООО либо само общество вправе потребовать в судебном порядке передачи доли или части доли обществу в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении. При этом в случае передачи доли (части доли) обществу расходы, понесенные приобретателем в связи с данным приобретением, возмещаются лицом, которое произвело отчуждение с нарушением установленного порядка.